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环境执法学堂
规模化养殖场“未验先投”如何处罚?
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【问题】

规模以上养猪场未按要求建立污水处理设施就投入使用,根据《畜禽规模养殖污染防治条例》第39条处10w以下罚款,根据现行《水污染防治法》第71条处5-50w罚款。请问河北马倍战律师事务所,我局应该采用哪个条款对其进行处罚?

某县环保局

2017919


【解答】

目前涉及规模养殖场“未验先投”的规定有:

《水污染防治法》第七十一条 违反本法规定,建设项目的水污染防治设施未建成、未经验收或者验收不合格,主体工程即投入生产或者使用的,由县级以上人民政府环境保护主管部门责令停止生产或者使用,直至验收合格,处五万元以上五十万元以下的罚款。

《建设项目环境保护管理条例》第二十八条 违反本条例规定,建设项目需要配套建设的环境保护设施未建成、未经验收或者经验收不合格,主体工程正式投入生产或者使用的,由审批该建设项目环境影响报告书、环境影响报告表或者环境影响登记表的环境保护行政主管部门责令停止生产或者使用,可以处10万元以下的罚款。

《畜禽规模养殖污染防治条例》第三十九条 违反本条例规定,未建设污染防治配套设施或者自行建设的配套设施不合格,也未委托他人对畜禽养殖废弃物进行综合利用和无害化处理,畜禽养殖场、养殖小区即投入生产、使用,或者建设的污染防治配套设施未正常运行的,由县级以上人民政府环境保护主管部门责令停止生产或者使用,可以处10万元以下的罚款。

根据《立法法》第八十八条的规定,“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章”,因此,目前对于该问题应适用《水污染防治法》的规定,对其进行处罚。如果2018年新《水污染防治法》实施之后,那么到时又该如何选择适用呢?

由于新《水污染防治法》删除了未验先投的相关规定,那么涉及规模养殖场未验先投”的规定只剩下了《建设项目环境保护管理条例》(2017)与《畜禽规模养殖污染防治条例》。《建设项目环境保护管理条例》(2017)相对《畜禽规模养殖污染防治条例》关于未验先投的规定,属于新的一般规定与旧的特别规定的关系。根据《立法法》第九十四条第二款规定,行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决。因此,到时应由国务院进行裁决。

通过上述分析可见,对于规模化养殖场“未验先投”规定存在混乱的情况,建议国务院尽快做出相关解释,避免环境保护执法人员在今后执法过程中不知选择适用何种规定的问题出现。

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